核心提示：克里斯托弗·錢尼（Christopher Chaney），美國資深移民律師，美國律師協會會員，美國移民律師協會會員。本科畢業于美國麥卡利斯特學院，在夏威夷大學獲中國研究碩士學位，夏威夷大學瑪羅阿校區威廉·S·理查德森法學院法學博士，曾在香港大學比較法及公法研究中心和北京大學國際合作部工作過一年，2007年在美國創辦以自己名字命名的錢尼移民律師事務所。2005年，克里斯托弗·錢尼在夏威夷大學《亞太法律與政策》雜志第一期上發表學術論文，詳細描述了法輪功極端的“教義”，指出它并不是宗教或者政治觀點，美國對法輪功人員實行難民庇護，是由政治因素驅動。三個所謂的法輪功人員得到美國法院的難民核準，是錯誤的行為，這種行為將助推中國偷渡活動。
全文構架：
I.簡介
II.美國的難民法
A.申請庇護的條件
B.針對宗教迫害的難民身份
C.針對政治迫害的難民身份
III.認識難民法框架內的法輪功
A.法輪功的自我定位
1.法輪功的歷史綜述
2.法輪功的教義綜述
B.中國政府如何定義法輪功
1.中國法律條文中的宗教
2.中國法律條文中的氣功
3.中國法律條文中的異端邪教組織
C.美國國務院國際宗教自由辦公室如何定義法輪功
IV.法輪功庇護案例
A.高陳云案
B.高美玲案
C.張宏科案
V.結論
關于美國難民法簡要介紹
A.庇護申請的要素
美國1980年難民法案將“難民”一詞收進美國移民法。10難民法案旨在將難民法法典化，難民法成為移民法一個部分。雖然移民法在美國移民人口的形成過程中起到了很大的作用，但是難民卻還沒有得到法律定義。11立法機關有意要消除外交政策造成的偏袒，12這種偏袒成為處理逃離迫害案的基準——保護國家的外交利益而非秉承人道主義的做法仍然非常普遍。13但是難民法案確實成功提供了一個結構化測試，庇護申請人必須符合測試標準，而這個標準是和聯合國在1967年訂定《難民地位議定書》的標準基本一致。14
《移民歸化法》對“難民”的定義是指某個人，由于他或她的種族、宗教信仰、國籍、參加某一特定社會團體、或其政治觀點、在母國受到迫害或有可以信服的理由擔心受迫害，不能或不愿意返回他或她的原國籍所在國。15庇護申請人必須證明自己符合這個定義，16（1）證明自己有可以信服的理由擔心受迫害，（2）而且要證明自己的擔心和上述五個因素（種族、宗教信仰、國籍、參加某一特定社會團體或其政治觀點）中的其中一個有關。
關于第一點，美國法院認為，擔心受迫害可以信服的理由必須具備主觀和客觀兩方面條件。17主觀方面需要證明的是，申請人在心態上的確真實地害怕將會受到迫害；18客觀方面即必須出示“有合理可能性”20迫害的“可信、直接和具體的證據”。19申請人證明可以信服的理由害怕受迫害的標準并不高，僅需證明有可能，而不是一定遭到迫害。21
至于第二點，要證明自己的害怕和上述五個因素（種族、宗教信仰、國籍、參加某一特定社會團體或其政治觀點）中的一個有關，申請人必須能夠提供具體的證明文件或者有說服力的證詞，證明實施迫害方因屬實的或者實施迫害方歸罪的身份或者信仰蓄意傷害申請人。22申請人的身份或者信仰，不管是屬實還是實施迫害方歸罪的，都必須是上述五個條件之一。但是申請人不需要證明他/她是被實施迫害方特別針對的對象。申請人只要表明（1）母國因為上述的五個原因之一而對某個組織進行某種迫害，也包括迫害申請人本人。（2）申請人和這個組織的關系到達某種程度，即該組織受到迫害，申請人擔心遭受迫害也是合理的。23
所以庇護申請的最根本的一點應該是鑒定上訴五種基本原因之一。在接下去的兩個章節我將分別回顧宗教避難和政治避難申請問題。第三部分我將詳細探討法輪功庇護申請案。雖然法輪功不屬于上述的五種原因中的任何一個，但是法輪功庇護申請案的法官仍然費盡心機地將它硬塞進宗教組織或者政治派別的類目下。
B.針對宗教迫害的難民身份
在裁定一個宗教避難申請案時，法庭的職責是鑒定迫害的主體是否是真正的宗教信仰。因為“宗教”是一個很難闡明的名詞，國際法至今未能給出明確定義，24但是宗教避難申請案法官更多的是對“宗教”真實的意思進行錯誤的假設并以此為基礎做出裁決。25
1998年通過的《國際宗教自由法案》把這個問題從表面上簡單化了。26這部法律將裁定國際宗教迫害事件的責任委托給國務院27下屬的國際宗教自由辦公室，辦公室的調查結果會收錄進國務院每年發布的《人權報告》，《國際宗教自由法案》明確指出《人權法案》可以作為宗教迫害庇護案的依據。28面對諸如在《人權報告》里已詳細說明的庇護申請類型，裁定人會依賴國際宗教自由辦公室的專家意見，避開鑒定申請人信仰的性質的麻煩。但是，這樣的“簡單”根本就是個錯覺，因為鑒定迫害主體是否為“宗教”的任務仍然存在，而鑒定人還不是難民法的專業人士。
怎樣定義庇護申請中的“宗教”？學術界主張法官的視角應該從用學術和法律范疇定義某個組織是否為宗教組織轉到實施迫害方是否認定該組織為宗教組織。29如果實施迫害方是因為申請人的宗教信仰而對其實施迫害，不管她是否冤枉了申請人，那么她的行為就會被認定為宗教迫害。這種方法強調了實施迫害方行為背后的動機，而非申請人信仰的性質。
但是目前裁定宗教庇護申請的方法并沒有轉變，沒有將關鍵點轉移到實施迫害方對申請人信仰的認定。結果就是，如果一項庇護申請不屬于任何一個國際公認的宗教，法官就必須依賴于國際宗教自由辦公室對宗教的概念化定義。法輪功庇護案恰恰暴露了這一方法存在的問題：美國國務院直屬的國際宗教自由辦公室沒有義務證實自己下的結論。
C.針對政治迫害的難民身份
雖然《移民歸化法》沒有給出“由于政治觀點”的定義及范圍，但是法庭已經給出定義，即實施迫害方因屬實的或者實施迫害方歸罪的政治信仰30蓄意傷害申請人，那么實施迫害方的行為就會被認定為宗教迫害。要得到政治庇護，申請人必須證明：（1）他（她）是迫害的受害者；（2）他（她）有政治觀點；（3）實施迫害方知道他（她）的政治觀點或者將政治觀點歸罪于他（她）；（4）他（她）因為這一政治觀點在過去曾經遭受迫害或在將來會遭受迫害。31不僅如此，申請人必須證明“申請人具備（或施加迫害一方相信具備）施加迫害一方尋求懲罰的特定的信仰和個人特質……不管迫害是不是為了達到實施迫害方的最終政治目的，迫害可能剛好能夠達到某項政治目的，但是這種迫害的出發點必須是導致受害方成為迫害目標的信仰?！?2
當所謂的迫害以刑事訴訟的形式進行時，法輪功潛在的混亂就會顯現出來。在討論起訴和迫害二者無法共存問題的時候，我們的正常思維當然是起訴非法活動并不算迫害。33但是，美國卻將起訴上述五因素之一定義為迫害。34
理論上，申請人有舉證的責任，證明政府行為是迫害，而不是合法的刑事起訴。35但是在實際操作過程中，法輪功案件并不如此，本文將在第四部分對此進行探討。
注釋：
10 Refugee Act of 1980, Pub. L. No. 96-212, 94 Stat. 102 (codified in Refugee Act of 1980, Pub. L. No. 96-212, 94 Stat. 102
11 Ira J. Kurzban, A Critical Analysis of Refugee Law, 36 U. MIAMI L. REV. 865, 882 n.4 (1982) 美國移民律師協會前主席、美國移民法界傳奇人物J.Kurzban在書中指出“難民法案給了‘難民’一個法定定義，和聯合國大會上規定的難民身份是的定義是一致的”
12 Tahl Tyson, The Refugee Act of 1980: Suggested Reforms in the Overseas Refugee Program to Safeguard Humanitarian Concerns from Competing Interests, 65 WASH. L. REV. 921, 924 (1990)（書中提到“國會也打算讓難民的定義反映出對難民的人文關懷，而不是為美國的外交政策服務?！保?/p>
13 See Michelle N. Lewis, The Political-Offense Exception: Reconciling the Tension Between Human Rights and International Public Order, 63 GEO. WASH. L. REV. 585, 591 (1995) (citing Joan Fitzpatrick & Robert Pauw, Foreign Policy, Asylum and Discretion, 28 WILLAMETTE L. REV. 751, 765-68 (1992) (citing Board of Immigration Appeals cases in which the decision to grant asylum turned on foreign policy considerations); Kevin R. Johnson, A “Hard Look” at the Executive Branch’s Asylum Decisions, 2 UTAH L. REV. 279, 283, 289 n.35 (1991) (discussing the unstated influence of foreign policy on asylum determinations)).
14 美國是聯合國1967年《難民地位議定書》的簽約國，《難民地位議定書》包含了1951年《關于難民地位的公約》的第二條到34條。見e INS v. Cardoza-Fonseca, 480 U.S. 421, 436 (1987)（“從’難民’的新定義的立法歷史和整個1980年難民法案來看，有一件事情是清楚的，那就是國會的主要目的之一就是讓美國的難民法和聯合國1967年《難民地位議定書》保持一致?！保?/p>
15 INA § 101(a)(42) (2004), 8 U.S.C. § 1101(a)(42) (2004). 8 C.F.R. § 208.13(b)(1) (2004).
16 8 C.F.R. § 208.13(a) (2004)（“申請人有舉證的責任，證明自己符合難民法第101章(a)(42)對難民的定義?！保?/p>
17 例如Malty v. Ashcroft, 381 F.3d 942, 947 (9th Cir. 2004) (citing Singh v. INS, 134 F.3d 962, 966 (9th Cir. 1998))(“有一個可以信服的理由害怕受迫害而具備庇護資格必須具備主觀和客觀兩方面條件?！?
18 Desir v. Ilchert, 840 F.2d 723, 726 (9th Cir. 1988) (citing Hernandez-Ortiz v. INS, 777 F.2d 509, 513 (9th Cir. 1985)).
19 同上 (citing Diaz-Escobar v. INS, 782 F.2d 1488, 1492 (9th Cir. 1986)).
20 同上(citing Cardoza-Fonseca, 480 U.S. at 438).
21 Cardoza-Fonseca, 480 U.S. at 440（“聯合國沒有定義因為申請人只有10%的可能性被射殺、虐待或者迫害，所以就可以推理出他或她就沒有’有理由害怕’’迫害發生’?！保?/p>
22 E.g., Desir, 840 F.2d at 726.
23 8 C.F.R. § 208.13(b)(2)(iii) (2004).
24 例如，T. Jeremy Gunn, The Complexity of Religion and the Definition of “Religion” in International Law, 16 HARV. HUM. RTS. J. 189, 190 (2003)（指出“國際法仍然沒有對‘宗教’給出定義?！保?/p>
25 同上192頁(citing Karen Musalo, Claims for Protection Based on Religion or Belief: Analysis and Proposed Conclusions (2002) (on file with Gunn)).
26 International Religious Freedom Act of 1998, 22 U.S.C. §§ 6401-6481(2004).
27 22 U.S.C. § 6411 (2004).
28 22 U.S.C. § 6412 (2004).
29 Gunn, supra note 24, at 198（“種族和性別迫害比較重要的問題是種族和性別不是專家眼中的的‘客觀’或者學院派定義，而是實施迫害方對種族和性別的理解，宗教也如此?！保?/p>
30 E.g., Sangha v. INS, 103 F.3d 1482, 1487 (9th Cir. 1997) (citing INS v. Elias-Zacarias, 502 U.S. 478 (1992)).
31 同上
32 Matter of Acosta, 19 I. & N. Dec. 211, 234-35 (BIA 1985).
33 例如Sadeghi v. INS, 40 F.3d 1139, 1142 (10th Cir. 1994) (引用 Kapcia v. INS, 944 F.2d 702, 708 (10th Cir. 1991))（“起訴非法活動‘是合法的政府行為，而不是迫害’”）
34 例如E.g., Chang v. INS, 119 F.3d 1055, 1061 (3d Cir. 1997)（裁定“如果法律本身是基于上述五個因素之一，如果根據該項法律裁定的處罰足夠構成迫害，那么即使法律‘普遍’適用”，法律也可以為庇護或者撤銷驅逐提供依據）。
35 Sadeghi, 40 F.3d at 1142.